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南宁如何认定股东谋取了属于公司的商业机会

文章出处:nn.gzblzls.com | 发布时间:2021-04-24 10:35

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《公司法》第148条第1款规定,“董事、高级理人员不得有下列行为:()未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;”该项规定了高管违背忠实义务的表现形式包括谋取属于公司商业机会及竞业禁止两种形态。尽管谋取属于公司的商业机会通常和竞业禁止有所交叉和重复,但理论上仍更多地倾向于二者均可独立构成董事、高级管理人员违背忠实义务的形态。

何谓“属于公司的商业机会”?一项商业机会何种况下才能构成公司的商业机会,我国《公司法》并无明确的规定。理论上,一项商业机会只有在具备以下条件时方可认定为属于公司的商业机会。

其一,高管知悉该商业机会系基于履行公司职务(表现为使用公司的信息或财产)

其二,公司利用该商业机会具有现实可能性,不存在事实及法律上的障碍。

其三,相对方不排除与公司进行交易。如果相对方根本不打算与公司进行交易,对公司来说自无商业机会可言。

通常情况下,公司主张其享有某项商业机会,还需要证明公司已经为利用该项商业机会作出了一定的准备。评价一项商业机会是否构成公司特定的具体的商业机会,还需结合公司运作的实际情况以及商业机会本身的特定情况具体分析。一项最初准备给予某一公司的商业机会可能随着实际情况的变化,不再成为该公司的商业机会。从优化资源配置的角度分析,当公司不具有某项商业机会时,高管自行利用该商业机会便不构成对于忠实义务的违反,自然也不为法律所禁止。

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