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南宁公司章程设置股东除名必须遵守的原则

文章出处:nn.gzblzls.com | 发布时间:2021-04-24 09:54

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鉴于我国《公司法》并无明文规定股东除名事由,司法解释仅针对股东完全未出资或者抽逃全部出资的情况下允许公司以股东会决议的方式作出除名的决议。对于其他情形下,公司如想就股东除名作出规范,就必须借助于公司章程的规定。

我国《公司法》第11条规定 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”第71条第4款规定:“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。”上述条文即可以视为法律对公司章程规范股东除名问题的授权。

公司章程可以就股东除名事项作出规定,绝不代表可以随意设置股东除名事由。股东除名制度的建立,是对股权自由转让和股东权利的限制,它赋予了特定情况下公司强行剥夺股东资格的权力。无论对于公司还是对于股东,股东除名制度都是一柄双刃剑,用得好可以避免和化解公司僵局,促进公司良性经营;使用不当甚至滥用则有可能使之蜕变为股权压榨,将公司变成派系斗争的战场,影响公司的发展。因此,从司法审查的角度分析,应当对公司章程设置股东除名事由进行一定的审查。司章程设置股东除名事由必须遵循如下原则:

(一)股权平等原则

我国《公司法》第20条规定:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益……公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。”上述条文对股权行使做出了规范。事实上,公司股权原则上只有权重的差异,而无权能的差别,这是资本民主原则的应有之义。如果公司章程对股东除名的规定以及嗣后公司据此作出相应的除名决议,系出于股权压迫和股权欺凌,相关章程规定及股东会决议因违反股权平等及公平原则,应属无效。对于股东除名事由的设定,控制股东不得利用其持股优势强行通过修改公司章程予以增减,否则,可能引起司法审查进而被认定为无效。

(二)除名事由须具有正当性基础

司法实务中,股东除名制度的滥用与有限责任公司的不规范经常同时出现。

 (三)除名事由以用尽公司内部救济为前提,具有不得已及最后性

德国的司法实践中要求“法院作出除名判决时,既要考虑对拟被除名的股东采取《德国商法典》第117条剥夺业务执行权和第22条‘剥夺代表权这样相对温和之手段是否已经够用,又要对重大事由’进行审查,即是否存在股东故意或因重大失而违背其依公司合同负担的重大义务或此种义务的履行成为不可能的情形”。

股东除名是对股东资格的根本剥夺,必然对被除名股东的利益产生重大影响,因此在实务操作中应当予以特别重视。事实上,在一些国家,必须通过司法程序才能进行股东除名。《公司法司法解释()》第17条虽然并未明确规定必须通过司法诉讼的方式才能对股东进行除名,但是也明确规定了对于根本未出资或者抽逃全部出资的股东如要进行除名必须先经过催缴程序。事实上,在发起人协议、公司章程没有规定并且所有股东也未作出特别约定的情况下,对于出资存在瑕疵的股东,依照《公司法司法解释()》第16条的规定,公司仅可以根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制而不能直接作出股东除名的决议。因此,对于从根上否认股东资格的股东除名的决议,一般应当以用尽公司内部救济为前提。

(四)对被除名股东给予公平救济

公司对股东作出除名决议,必须对被除名的股东给予公平救济。除名决议虽然从根本上否定了股东资格,但不能对股东在公司中的利益无条件没收,仍应当根据公司现存价值或者按照有关约定对被除名的股东给予补偿。股东除名与退股的法律后果是相同的,对于被除名的股东而言,其有权要求公司支付其股权对价。有专家认为,对此可以参照《公司法》第74条有关“异议股东股权回购请求权”的规定,即“自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”,并由法院组织评估机构对该股权的价值进行评估。相反,如果公司滥用除名制度在未给予被除名股东公平救济的情况下,被除名的股东可以向法院提起诉讼,请求法院确认除名决议无效从而恢复其股东资格。同时,对于因错误除名决议所造成的损失,也有权要求公司予以赠偿。


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